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浅析离婚中过错损害赔偿制度
作者:孔祥政    来自:http://syzy.chinacourt.org/public/detail.php?id=6468    浏览:1358次    时间:2014年10月13日
浅析离婚中过错损害赔偿制度

发布时间:2014-10-10 15:42:22

辽宁省沈阳市中级人民法院    孔祥政
 
论文提要:
 
近年来,随着市场经济的纵深发展,婚姻家庭领域出现了一些诸如婚外与他人同居、养情人、包二奶、家庭暴力等严重危害婚姻家庭关系的不道德、违法甚至犯罪的行为。这些行为给婚姻中的无过错方带来了巨大的身体及精神损害,故有必要在离婚时追究过错方的损害赔偿责任,而婚姻法作为调整婚姻家庭的专门法律规范,其最主要的职能就是通过打击家庭领域的违法行为,保护婚姻中无过错方的合法权益,从而维护社会主义平等的婚姻家庭关系。我国立法机关正是在既尊重法理原则,又充分考虑我国目前婚姻家庭领域的实际情况的基础上,于2001年4月28日,新的婚姻法首次确定了离婚过错损害赔偿制度,这一规定有着非常重大的现实意义,但新婚姻法对该制度只做了原则性的规定,即一方当事人有重婚,婚外与他人同居,实施家庭暴力,虐待、遗弃家庭成员等四种行为导致离婚的,无过错方有权请求过错损害赔偿,而未对离婚过错损害赔偿制度的具体内容做出规定。虽然2001年12月24日,最高人民法院公布的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》,对离婚损害赔偿制度的具体运用作出了规定,但仍有一系列实际问题尚未解决,关于离婚过错赔偿的法律适用仍存在诸多分歧。本文拟通过对离婚过错损害赔偿制度的适用主体、适用范围、提起时间及赔偿范围等若干法律问题的分析,以期对审判实践起到一定的指引作用。  
 离婚过错赔偿制度在现实生活中适用的并不尽如人意,当事人离婚时,提出赔偿的案件在法院受理的案件中的比例较低,即便当事人提出了赔偿请求,最终获得法院支持的比例也很低。之所以出现这样的情况是因为人们对该制度不了解,在什么时间、什么情况下可以提起过错损害赔偿及赔偿的范围等情况均不甚了解,甚至有些法院的法官也不是十分清楚该制度的适用主体、范围及赔偿范围等事项,而法官对于该制度适用主体、适用范围、提起时间、赔偿范围等具体事项的不同理解亦导致同样或相似情节的案件,出现截然不同的结果的情况。故有必要统一该制度的具体细节,以规范审判结果,提高审判的公正、公平性。
 
根据2001年修改的《婚姻法》第四十六条的规定:有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的,及同年最高人民法院公布的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第二十八条的规定:婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。笔者总结出离婚过错损害赔偿制度的含义,即指因夫妻一方重婚或有配偶者与他人同居、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员而导致感情破裂离婚的,无过错方有权要求过错方赔偿自己因离婚而遭受的物质损失和精神损失的一种法律制度。根据此含义可以看出,离婚过错损害赔偿制度具体包括以下四方面的内容:
 
一、适用主体
 
离婚过错损害赔偿制度的主体范围包括权利主体和义务主体。
 
(一)权利主体,指因配偶一方的过错而遭受损害的无过错的另一方配偶。其中应注意以下几点:
 
(1)权利主体应为夫妻中的一方,而不包括受虐待、遗弃的家庭成员。
 
因为虽然家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等违法行为直接侵害了父母、子女等家庭成员的权利,但离婚及离婚过错赔偿是配偶之间的纠纷,解决的是配偶之间的民事身份及民事责任问题,故不宜将第三者的损害赔偿请求权规定进来,第三者的损害赔偿请求可以通过另行起诉民事侵权来实现。
 
(2)可以提起过错赔偿诉讼的主体必须是无过错的配偶一方。
 
在对无过错方的界定上,婚姻法并没有明确规定是绝对意义上还是相对意义上的无过错方。绝对意义上的无过错是指,绝对没有任何过错的一方才是无过错方。而相对意义上的无过错是指,过错的有无都是相对而言,如果双方均有过错,则可以采用过错相抵的原则<!--[if !supportFootnotes]-->[1]<!--[endif]-->。笔者认为,在现实的离婚案件中,离婚的原因是很复杂的,仅因一方的过错而离婚的情况很少,往往是双方混合过错造成的。如妻子长期通宵打麻将,对丈夫漠不关心,导致二人感情不和,丈夫发生婚外恋与他人长期同居。在这起案例中,虽然妻子在离婚的事项上有一定的过错,但丈夫与他人同居的行为是最终导致夫妻二人感情破裂的原因。如果简单地将有轻微过错的妻子排除在离婚过错赔偿的权利主体之外,受到巨大伤害的妻子就很难提出损害赔偿请求,其合法权利就无法得到有效保护,这违反了婚姻法的立法精神和民法原则。故这里无过错方不应做绝对化的界定,而应当对无过错方的“过错”做合理的界定,这里的过错并不是一般民法意义上的过错,而应当仅仅限于《婚姻法》第四十六条规定的四种过错,配偶一方只要不存在这四种过错就可以成为离婚过错赔偿的权利主体。故在婚姻法修改时将“无过错方”改为“受害方”更为合理<!--[if !supportFootnotes]-->[2]<!--[endif]-->。
 
(二)义务主体,即过错赔偿的责任主体。其中应注意以下几点:
 
1.义务主体仅指夫妻中的一方,不包括介入他人婚姻的第三者。
 
虽然第三者介入他人婚姻,妨害了他人的家庭安宁,给受害人造成巨大的精神创伤,是对我国法律所保护的婚姻家庭制度的破坏,是应该受到法律否定的,但笔者认为,离婚诉讼毕竟是配偶之间的纠纷,解决的是配偶之间的民事身份及民事责任问题,故不宜将第三者责任放在离婚诉讼中一起解决。受害人可以对第三者另行提起侵权损害赔偿之诉。
 
2.承担离婚赔偿责任的义务主体必须是有过错的配偶一方。
 
根据《婚姻法》第四十六条的规定,这里的过错仅指有重婚,婚外与他人同居,实施家庭暴力,虐待、遗弃家庭成员等这四种行为导致离婚的情形。
 
3.过错相抵原则
 
上边笔者提到无过错方不应做绝对意义上的界定,故除犯有婚姻法第四十六条规定的四种过错的情形外,犯有其他过错的一方均可以作为无过错方提起离婚损害赔偿诉讼。但这里存在一个问题,即这样“有瑕疵的无过错方”在最终的损害赔偿诉讼中得到的赔偿数额肯定与“无瑕疵的无过错方”不同,基于此,产生了过错相抵原则。该原则是指,只要夫妻一方存在婚姻法第四十六条所规定的情形,另一方无论有无过错及过错大小都允许其提出赔偿请求,而在受害人对损失的造成亦有过错时,可根据双方的过错程度减轻或免除重大过错者的赔偿责任。同样,在离婚诉讼中也应允许另一方提出相应抗辩,并在审判中查清损害事实,区分过错的有无、大小和程度,在过错相抵之后由过错大的一方予以赔偿。
 
二、适用范围
 
(一)我国实行“重大过错”制度
 
离婚过错赔偿请求在适用上是有限制的,并非所有原因导致离婚的案件都能适用。我国《婚姻法》第四十六条规定了重婚,有配偶者与他人同居,家庭暴力,虐待、遗弃家庭成员等四种过错行为可以提起过错损害赔偿请求的情形。笔者认为,这四种情形不仅破坏了婚姻家庭关系,影响了社会的安定,而且直接地损害了婚姻当事人的合法权益,故有必要将此四种行为作为“重大过错”列为法定离婚损害赔偿情形。
 
1.重婚。
 
重婚是对一夫一妻制最严重的破坏,是指有配偶者又与他人结婚或者本人虽无配偶但与有配偶者结合的违法行为,包括法律上的重婚与事实上的重婚。该种行为已构成刑事犯罪,司法实践中较少出现,这里不再多说。
 
2.有配偶者与他人同居。
 
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第二条将其解释为:“有配偶者与婚外异性,不以夫妻名义,持续、稳定地共同居住”。该解释表明了该种行为的两个特征:
 
第一,有配偶者与婚外异性不以夫妻名义共同生活。
 
是否以夫妻名义共同生活是其与重婚的最大区别。这一概念的明确界定,划清了其与重婚的区别。有配偶者与他人同居主要是指“包二奶”等情况。
 
第二,有配偶者与他人同居表现为持续、稳定的共同居住。
 
指不论当事人以何种名义共同居住,只要有一定时间内(笔者认为界定半年以上为一定时间)共同生活的事实即可认定同居。由此可见,这里仅指姘居,而不包括通奸,因为通奸是指双方或一方有配偶的男女自愿发生的不正当的两性关系的行为,其只是偶尔与婚外异性发生关系,具有隐蔽性。
 
另这里的共同居住,不应绝对的界定为同吃同住。因为现实生活常常存在这样的情形,有配偶者与婚外异性长期发生性关系,但由于双方无固定住所(固定租房)而并不同住一起,这样同吃的机会也不多,而平时是以开宾馆、旅店房间或以其他场所为主要会面地点来发生两性关系且长期维持这种两性关系,这种情况下如果不认定为非法同居的话,显然是有悖于客观事实并不利于保护无过错方利益的。因此,笔者认为,认定有配偶者与他人同居,应以较为稳定的两性关系为核心点来界定,而不必以同住同吃作为界定的侧重点。因为稳定的两性关系,其感情基础比较牢固且具有持久性,这种不正常的有感情基础的婚外情人关系,势必损害无过错方合法权益,并给无过错方带来物质与精神的双重损害<!--[if !supportFootnotes]-->[5]<!--[endif]-->。 

3.家庭暴力
 
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第一条明确规定,婚姻法中的家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段,给其家庭成员的身体、精神方面造成一定伤害后果的行为。这里家庭成员包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹等。需要注意以下几方面内容:
 
第一,家庭暴力不局限于夫妻双方之间,还包括家庭成员之间发生的暴力。
 
第二,家庭暴力的行为方式为:殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由等身体暴力,还包括语言暴力和性暴力等其他手段。
 
身体暴力很容易理解,那么何为语言暴力和性暴力呢?语言暴力,是指以威胁、恐吓、谩骂、挖苦、侮辱等方式来威吓虐待对方,造成受害方在精神、心理方面长期产生压力与痛苦。性暴力是指丈夫为满足自己的性欲,在妻子病重经期、产期晡乳期等特殊情况下,违背妻子意愿经常强迫其从事性行为或用残暴的方式伤害妻子的生殖器官,使其身心受到极大损害的行为<!--[if !supportFootnotes]-->[6]<!--[endif]-->。
 
第三,并非所有的家庭暴力均能提起损害赔偿,只有达到一定伤害后果才符合提起要件。
 
由此可见,日常生活中偶尔的打闹和争吵并不构成家庭暴力。
 
如何界定“一定的伤害后果”,最高人民法院出台的司法解释未做出明文规定。 笔者认为,应当从身体损害和精神损害两个方面来界定伤害后果。
 
身体损害事实,可依照刑事法律的标准分为重伤、轻伤、轻微伤来认定。因为刑事法律这种区分肉体伤害程度是比较科学的,且在审判实践中民事损害的赔偿标准也往往是借鉴或参照刑事伤害这一标准的。因此,目前只有依照刑事伤害的法律标准,才能在审判实践中对身体的损害事实作出科学、公正的界定。
 
精神损害事实,可依照医学上的标准分为精神衰弱、精神失常、精神错乱等。但该精神损害必须有证据证明系过错方实施家庭暴力所导致,故在此基础上有法定性及权威性的损害结果作为参照依据,司法审判时就应认定家庭暴力成立。
 
第四,家庭暴力具有间断性、偶然性,持续性、经常性的家庭暴力,构成虐待。
 
    4.虐待、遗弃家庭成员
 
虐待家庭成员:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第一条对虐待家庭成员概念做了明确规定:指对家庭成员实施持续性、经常性的家庭暴力。具体而言,虐待是指以作为或不作为的形式,对家庭成员歧视、折磨、摧残,使其在精神上、肉体上遭受损害的违法行为,如打骂、恐吓、冻饿、患病不予治疗、限制人身自由等<!--[if !supportFootnotes]-->[7]<!--[endif]-->。由此可见,虐待是家庭暴力的经常性表现形式,也是家庭暴力的最高表现形态。这里需要明确界定“持续性、经常性”的标准。笔者认为,应以一年以上为标准,因为一年足以对一个人的行为进行有效的界定,在一整年里都对无过错方实施家庭暴力,说明行为人主观恶性大,情节极为严重,故可以认定为虐待。但根据一罪不重复处罚的原则,以虐待的过错责任处罚行为人后,就不能再以实施家庭暴力的过错责任再处罚行为人。
 
遗弃家庭成员:具体概念法律无明文规定,遗弃,是指家庭成员中负有赡养、抚养、扶养义务的配偶一方,对年老、年幼、患病或其他没有独立生活能力需要赡养、抚养、扶养的家庭成员,不履行义务情节较为严重的违法行为。首先,遗弃的主体只能是有抚养能力的配偶,其他家庭成员即使有遗弃行为,但都不是离婚损害赔偿制度中所规定的遗弃主体;其次,被遗弃的对象包括年老的父母、年幼的子女及患病或无经济生活来源的配偶;最后,这种遗弃行为必须已造成了严重的后果,如造成年老年幼或患病者饥饿、挨冻、流浪、病重,甚至死亡等<!--[if !supportFootnotes]-->[8]<!--[endif]-->。
 
(二)我国离婚过错赔偿制度适用范围的缺陷及完善
 
1.缺陷:我国《婚姻法》只规定了四种法定离婚损害赔偿情形,但在现实婚姻生活中,一方侵害他方权益的行为并不限于以上四种情形。比如一方因通奸、卖淫、嫖娼等严重违反一夫一妻制的行为导致离婚;因一方长期吸毒、赌博屡劝不改而导致离婚;因一方故意隐瞒婚前生理缺陷或精神病史,婚后久治不愈而导致离婚;因一方隐瞒婚史而导致离婚等等。上述导致离婚的情形对无过错方造成的精神损害并不亚于法定的四种情形。但现行《婚姻法》并未列举,使无过错方受到的损害得不到赔偿。由此可见,我国离婚过错损害赔偿制度并不能周到地保护受害人,存在一定的不足。
 
2.完善:我国《婚姻法》对离婚过错损害赔偿的适用情形的规定采用的是列举式的立法模式,列举式最主要的弊端是难以穷尽所有对离婚的那个是人造成严重损害的行为,多种严重的损害行为未被罗列进来,严重损害了受害者的合法权益。例如,新《婚姻法》将通奸、有配偶者卖淫嫖娼排除在外。通奸及有配偶者卖淫嫖娼这两种婚外性行为在现实中比重婚、姘居更为普遍,在本质上与重婚、姘居是一样的,都违背了夫妻之间忠实义务,违反了婚姻的伦理本质,同样给配偶另一方造成了巨大的伤害,从而可能导致夫妻离婚,不同的只是时间和次数上的差别。将通奸和有配偶者卖淫嫖娼排除在离婚过错赔偿制度外,不符合立法目的,同时也容易使过错配偶改变婚外性关系的具体方式,规避法律的制裁。故笔者建议在婚姻法修改时,应将规定离婚过错损害赔偿适用情形所采用的列举式立法模式改为兜底概括式立法模式,即除规定几种具体的违法形式外,应在最后加一条给无过错方造成巨大身体及精神伤害的情形这种兜底式条款。
 
三、提起时间
 
关于离婚过错赔偿请求何时提起,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第三十条做出了明确的规定,即“人民法院受理离婚案件时,应当将婚姻法第四十六条等规定中当事人的有关权利义务,书面告知当事人。在适用婚姻法第四十六条时,应当区分以下不同情况: 
(一)符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的,必须在离婚诉讼的同时提出。 
(二)符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件,如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的,可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。 
(三)无过错方作为被告的离婚诉讼案件,一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求,二审期间提出的,人民法院应当进行调解,调解不成的,告知当事人在离婚后一年内另行起诉。 

通过以上规定可以看出以下几点事项:
 
1.离婚过错赔偿请求的提出必须以离婚为前提,且人民法院在判决不准离婚或在婚姻关系存续期间,当事人不起诉离婚而单独依据《婚姻法》第四十六条规定提起损害赔偿请求的,均不适用离婚过错损害赔偿制度。
 
之所以这么规定是因为我国《婚姻法》规定,除了当事人约定外,夫妻财产共有。故在双方离婚前,共有财产未进行分割,即使确定赔偿,也是拿共有财产进行赔偿,赔偿无实际意义。只有确定离婚后,才会涉及到夫妻共有财产的分割,财产归属才会明确,在此基础上提出的损害赔偿才具有可行性<!--[if !supportFootnotes]-->[9]<!--[endif]-->。
 
2.无过错方作为离婚诉讼的原告,必须在离婚诉讼的同时提出,若不同时提出的,视为放弃损害赔偿请求权。
 
3.无过错方作为离婚诉讼的被告,不同意离婚也不依法提出损害赔偿请求,可以在离婚后一年内单独提出;若作为离婚诉讼被告的无过错方,在一审时未提出损害赔偿请求,在二审期间提出的,经法院调解无效,当事人可在离婚后一年内另行起诉<!--[if !supportFootnotes]-->[10]<!--[endif]-->。
 
目前我国法律对“离婚后一年内”的时效规定不完善。首先,离婚判决生效或办理离婚登记手续后一年的时效规定,不符合我国《民法通则》有关诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起算的一般性规定。婚姻法应从属于民法部门,故其应当遵循民法通则的一般规定。其次,从立法目的来看,确立离婚过错损害赔偿制度是为了使被损害的配偶一方获得相应补偿,如果把提起诉讼的时间规定为“离婚后的一年内”则很有可能使得被损害的配偶来不及发现真相,就丧失了法律救济的权利。故应将离婚损害赔偿的请求时间规定为可在离婚时提出,如果在离婚时未提出损害赔偿要求的,在离婚判决生效后,无过错方在知道或者应当知道权利被侵害之日起一年内,仍可提出离婚损害赔偿之诉,逾期才视为放弃<!--[if !supportFootnotes]-->[11]<!--[endif]-->。
 
四、赔偿范围
 
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第二十八条 婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的,适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。根据此规定应注意以下几点:
 
(一)物质损失,指因配偶一方的过错而导致的直接财产损失,不包括间接损失。比如,现实生活中存在的一方用自己的全部收入或家庭财产供另一方深造学习,另一方获得知识或技能后与之离婚,由于离婚导致的一方利益的损失就不能通过我国的离婚过错损害赔偿制度获得赔偿。
 
(二)精神损失,目前我国对于离婚诉讼中的精神损害请求均以经济赔偿的形式进行。在适用精神损害赔偿责任时,应根据侵权行为的具体情节、侵权人的过错程度、给当事人造成的精神损害后果等情况确定赔偿金额,同时还应对离婚精神损害赔偿规定一个赔偿下线,如不得低于5000元等,以保证法院在适用时能够判给受害方足够的经济补偿,不至于出现案情相同,而判决不同的情况。
 
(三)离婚过错的经济赔偿不应与夫妻财产的正常分割相混淆
 
司法实践中,经常会出现无过错方提起离婚过错损害赔偿请求,但法院在最终的判决中却以有过错方少分财产的形式进行了判决,虽然无过错方在财产分割上获得了补偿,但其法理却是不同的,二者不应相混淆。如果未对无过错方提出的赔偿请求另行进行判决,而是在分割夫妻共同财产时体现照顾,则会使无过错方,以此来要挟或阻止已经破裂的婚姻走向解体,使双方都承受失败婚姻的痛苦;而另一方面,会使过错方为了减少负担,提早转移、隐匿、变卖财产,或为自己的过错找借口,使双方矛盾激化,情绪对立,对子女的成长和今后的婚姻生活造成不良影响
 
离婚过错损害赔偿制度的确立,意味着中国的婚姻法制融入更深刻的人性因素,它表达了人道主义和公正精神,对婚姻中无过错方以经济上的补偿和精神上的慰藉。该制度的确立进一步体现了社会正义,是我们社会进步的象征,对于这项制度我们需要在今后的实践中不断摸索创新、不断完善,使其更具合理性,真正保护婚姻中弱者的利益,促进我国婚姻家庭关系良性发展。